Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «О доверительном управлении бизнесом наследодателя». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Если вы должны получить в наследство компанию или долю в ООО и хотите, чтобы до выдачи вам свидетельства кто-то этим управлял, обратитесь к нотариусу с заявлением. Когда управляющего найдут, с ним заключат договор. Документ не содержит данные о выгодополучателях – их нет. За исключением завещательного отказа, где выгодополучателем выступает отказополучатель – об этом я говорила ранее.
Наследование общества с ограниченной ответственностью и долей в обществе
Наследство компании – это большой и сложный процесс. Пока наследники вступают в свои права, фирма нуждается в организации рабочего процесса. Контракты должны выполняться. Учредители должны собираться и голосовать по важным вопросам. Сотрудники должны получать деньги. И никто не может ждать шесть месяцев.
И есть на самом деле разница колоссальная в действиях, который нотариус может совершить при наследовании доли и при наследовании компании целиком. Если наследство составляет целая фирма, то все проходит в обычном порядке по алгоритму, указанному выше.
Но когда имеются другие учредители, то все может пойти по другому пути. Доверительное управление долей в ООО при наследовании зависит от того, что прописано в Уставе общества. А Устав может предусматривать условия передачи в наследство без согласия остальных и с обязательным таким согласием – ч. 8 ст. 21 ФЗ № 14 Об обществах с ограниченной ответственностью.
Поэтому нотариус имеет право учредить наследственный договор управления имуществом только если соблюдено одно из нижеприведенных условий.
- Устав не предполагает согласие остальных.
- Устав предполагает такое согласие, и оно получено.
Существенные условия договора
К существенным условиям, которые необходимо перечислить в договоре доверительного управления наследственным имуществом, относятся:
- предмет договора, то есть обозначение того, что указанное имущество передается именно в доверительное управление;
- названия и адреса учредителя и управляющего;
- список передаваемого для доверительного управления имущества, включая его характеристики, состав и описание;
- вознаграждение лицу, взявшему на себя полномочия управляющего, если оно предусмотрено договором;
- форма и размер вознаграждения при наличии оплаты за исполнение обязательств доверительного управляющего;
- указание всех бенефициаров;
- срок действия соглашения.
Кроме существенных условий, предусмотренных ст. 1016 ГК РФ, рекомендуется включать в документ также права и обязательства лица, осуществляющего действия по ведению дел вверенного наследуемого имущества, и другие детали.
Важно! По истечении срока действия соглашения и при отсутствии заявления одной из сторон о его расторжении договор считается продленным на тот же срок и с теми же условиями, что были указаны в нем.
Законодательство предусматривает возможность наличия в договоре:
- плана передачи вверенного в управление имущества после окончания периода действия договора;
- порядка действий по уплате издержек, понесенных управляющим в ходе исполнения его обязанностей;
- ответственности при несоблюдении договора управляющим;
- сроков на предоставление отчетов о выполнении своих обязательств управляющим учредителю и наследникам;
- ситуаций, ведущих к расторжению договора, а также предпринимаемых в связи с этим шагов.
На какие сроки законом предусмотрено действие контракта на доверительное управление и при каких обстоятельствах возможно досрочное его расторжение одной из сторон, рассмотрим в следующей главе.
Бизнес: • Банки • Богатство и благосостояние • Коррупция • (Преступность) • Маркетинг • Менеджмент • Инвестиции • Ценные бумаги: • Управление • Открытые акционерные общества • Проекты • Документы • Ценные бумаги — контроль • Ценные бумаги — оценки • Облигации • Долги • Валюта • Недвижимость • (Аренда) • Профессии • Работа • Торговля • Услуги • Финансы • Страхование • Бюджет • Финансовые услуги • Кредиты • Компании • Государственные предприятия • Экономика • Макроэкономика • Микроэкономика • Налоги • Аудит
Промышленность: • Металлургия • Нефть • Сельское хозяйство • Энергетика
Строительство • Архитектура • Интерьер • Полы и перекрытия • Процесс строительства • Строительные материалы • Теплоизоляция • Экстерьер • Организация и управление производством
На первый взгляд, единственным способом передать бизнес в относительной целостности своим наследникам является ведение деятельности через юридическое лицо. Но работа с использованием компании не всегда целесообразна с экономической точки зрения.
Основная задача — это не допустить блокировки деятельности на полгода. Для этого целесообразно скорректировать текущую юридическую модель — добавить в нее субъекты, которые обеспечат переход бизнеса наследникам.
Характер изменений и порядок наследования при этом будет зависеть от множества факторов:
- индивидуальных особенностей функционирования бизнеса;
- количества наследников и отношений между ними;
- вида деятельности;
- и прочего.
В каждой ситуации требуется индивидуальный подход. Обозначим основные ориентиры.
Здесь как с обеспечением владельческого контроля: в руки будущих наследников уже при жизни ИП необходимо вложить необходимые рычаги управления бизнесом, которые они смогут использовать в проблемные 6 месяцев. Напомним, владельческий контроль обеспечен тогда, когда собственник контролирует минимум два из трех моментов:
- ключевое для бизнеса имущество
- ключевые связи с поставщиками или покупателями (иными контрагентами)
- «фиолетовые элементы бизнеса»: его уникальные особенности, благодаря которым он успешно развивается.
Например, если это ИП, владеющее ключевыми для бизнеса активами, текущую производственную деятельность должен вести иной субъект. Может быть, уже сам будущий наследник или организация, на доли в которой он в будущем может претендовать.
Если стратегически важны контракты с поставщиками, то, возможно, будет иметь смысл закупочное звено строить в лице организации.
Важно обеспечить наследников оборотными средствами на первые полгода, так как все деньги на счетах ИП-наследодателя будут заблокированы на этот период.
Можно непосредственно передавать их наследнику заранее либо создать ООО-«копилку», в состав которого заранее войдет преемник (или преемники) основателя.
Перевод контрагентов на наследников может быть облегчен за счет определенных условий договоров предпринимателя, которые должны быть заблаговременно закреплены в них.
Речь идет о положениях опционного договора
По опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается. Опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств.
Так, в договор можно попытаться внести условия, согласно которым в случае смерти ИП-наследодателя другая сторона должна:
- осуществить исполнение договора в интересах ООО/ИП-наследника: то есть будет считаться, что договор заключен в пользу третьего лица согласно ст. 430 ГК РФ.
- принять от этого ООО/ИП исполнение по договору: такая возможность предусмотрена ст. 313 ГК РФ, которая позволяет возложить обязанности на третье лицо. Для этого также потребуется заранее заключить соответствующий договор между ИП и ООО/ИП-наследником.
Однако, нужно быть готовым к тому, что не все контрагенты будут готовы согласовать такие условия.
Повторимся, универсальной рекомендации быть не может. И выводы очевидны — российское законодательство в части наследования «индивидуального» бизнеса весьма несовершенно.
Для успешной передачи индивидуальным предпринимателем своего дела наследниками скорее всего потребуется:
- многосубъектность его (бизнеса) юридической модели;
- комплексное применение нескольких правовых инструментов.
Общие правила обеспечения сохранности
В соответствии со ст. 1172 ГК РФ, должны быть предприняты следующие меры по охране наследства:
- На начальном этапе нотариус составляет опись имущества в присутствии двух свидетелей. Ими не могут быть удостоверители завещания, другие нотариусы, Наследники, ограниченно или полностью недееспособные, несовершеннолетние, неграмотные, а также иностранные граждане, не владеющие в достаточной степени русским языком.
- При необходимости во время составления описи могут присутствовать представители госорганов, наследники или душеприказчики. Если они хотят, может быть произведена оценка имущества. Если о проведении оценки ходатайствует только один Гражданин, она выполняется за его счет, но впоследствии расходы распределяются пропорционально стоимости имущества.
- Если в наследственную массу входят денежные средства наличными, они поступают на депозит нотариуса. В случае с ценными бумагами или вкладами сохранность обеспечивается банком.
- При включении в состав наследства оружия и других ограниченно оборотоспособных предметов нотариус обязан об этом оповестить соответствующие органы. Оружие хранится в отделе полиции по месту открытия наследства. Чтобы его забрать, правопреемнику понадобится не только свидетельство, но и соответствующее разрешение.
Если наследование выполняется по завещанию и назначен исполнитель, сохранность имущества обеспечивается им. Также он может заключить договор о хранении с другим лицом.
Договор доверительного управления
В договоре доверительного управления необходимо описать состав имущества, передаваемого в управление, предусмотреть перечень прав и обязанностей доверительного управляющего, указать запреты на осуществление действий, которые могут причинить вред правам и законным интересам наследников. Например, установить его право управлять имуществом (участвовать в собраниях компании и голосовать долями или акциями, находящимися в его управлении), но без права распоряжаться им — продавать, дарить, обменивать или отчуждать иным образом.
Указывать всех наследников в этом договоре необязательно поскольку состав наследников может меняться в пределах срока действия договора. Выгодоприобретателями признаются все наследники, имеющие право на получение наследства. Учитывая, что привлечение доверительного управляющего осуществляется в интересах защиты наследственного имущества, оплата его услуг должна производиться за счет такого имущества или из средств, предоставленных наследником.
Кто может быть доверительным управляющим?
Если было оставлено завещание, то обычно в нём указано и кто должен выступить доверительным управляющим.
Выбор же достаточно широк, выступать в данной роли может хоть физическое лицо, хоть юридическое, хоть индивидуальный предприниматель – в этом плане ограничений практически нет. А есть следующие: в этой роли не может выступить государственная или муниципальная организация, а также лицо, назначение которого чревато возникновением конфликта интересов (впрочем, наследникам выступать в качестве управляющих разрешается, но лишь с согласия всех остальных наследников). Отметим, что, хотя управляющий не станет собственником имущества, однако, будет его владельцем – в данном случае у него появится обязательственное право.
Выбирая кандидата, нотариус учитывает мнения наследников, но при этом не обязан следовать им, и имеет право назначить не того кандидата, которого ему рекомендуют. Необходимо отметить, что, если гражданин является наследником, это вовсе не является препятствием чтобы стать доверительным управляющим. Наследник может сам выдвинуть такую инициативу. Нотариус может как согласиться с ней, так и отказать, если остальные наследники будут против, или если посчитает, что целью гражданина является желание использовать имущество чтобы извлечь выгоду, а не сохранить его в течение переходного периода. В любом случае решение принимает именно нотариус.
Если есть основания сомневаться в ней и можно заподозрить, что лицо способно нанести ущерб интересам наследников, его кандидатуру следует отмести. К примеру, недопустимо назначение доверительным управляющим гражданина, также имеющего свою долю в компании, и могущего соединить её с той, которой будет управлять, ведь тогда мы имеем конфликт интересов.
Ведение, задачи и функции
Основная цель руководителя – поддержание дееспособности организации во время оформления недвижимости на имя наследника. Подразумевается гарантия целостности состояния и осуществление выгодных сделок.
Все действия по защите принимаются лично управляющим лицом в рамках российского законодательства. Рекомендуется назначение на должность профессионала. Человека, знающего, как решать проблемы с недвижимостью. Среди функций руководителя отмечаются:
- проведение собраний (заседаний);
- производить запрос нужных документов;
- принимать решения во внутренней и внешней политике компании;
- собирать наследников на запланированные или внеочередные собрания для ознакомления о ходе дел в фирме.
Категорически запрещается управляющему:
- сделки купли-продажи или дарения, где объектом выступает вверенная ему недвижимость;
- обмен долями.
Права и обязанности, которые получает гражданин с момента назначения его на должность руководителя, закрепляются в документальной форме.
Нюансы учреждения доверительного управления наследством
В последней редакции статьи 1173 ГК РФ от 2017 года предусмотрена возможность назначения управляющим по договору любого физического лица, включая одного из наследников. Это положение вступает в конфликт со ст.1015, где указано, что доверительный управляющий не может быть выгодоприобретателем.
Чтобы сгладить возможный конфликт интересов, установлено, что для такого назначения должно быть получено согласие всех других наследников. Однако по большому счету, это не устраняет возможных рисков злоупотребления, поскольку один из наследников приобретает полномочия, которыми не обладают другие.
Коммерческие предприятия умершего предпринимателя могут находиться в разных городах, и даже регионах. В этом случае нотариус, учредивший договор по месту открытия наследства, должен через органы нотариата отправить поручение об охране и управлению имуществом по месту нахождения удаленной части наследства.
Доверительное управление наследственным имуществом
Согласно ст. 1173 ГК РФ если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления (предприятие, доля в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества, ценные бумаги, исключительные права и т.п.), заключается договор доверительного управления этим имуществом.
Так, например, управление акциями, долями в уставном капитале корпорации необходимо, поскольку в период отсутствия такого управления другие участники корпорации могут принять решения, не отвечающие интересам наследников — будущих правообладателей, в том числе влекущие снижение стоимости указанных объектов.
Как отмечается в «Обобщении вопросов, возникающих в нотариальной практике при применении отдельных норм Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», при передаче в доверительное управление доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью доверительный управляющий как лицо, имеющее право осуществлять любые права собственника имущества, переданного ему в управление, может быть наделен на период доверительного управления наряду с имущественными правами также и корпоративными правами участника общества с ограниченной ответственностью, что в полной мере соответствует главной цели доверительного управления — защите прав выгодоприобретателей.
В ГК РСФСР 1964 г. регулирование договора доверительного управления отсутствовало, тем более не предусматривалось доверительное управление наследуемым имуществом. ГК РСФСР предусматривал назначение хранителя либо опекуна для управления сложными объектами. В части второй ГК РФ, действующей с 1 марта 1996 г., есть глава, посвященная договору доверительного управления, где, в частности, в п. 1 ст. 1012 указывается, что по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Объектом доверительного управления наследственным имуществом могут быть предприятие и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права и т.п.
Учредителем доверительного управления наследственным имуществом выступает нотариус либо исполнитель завещания, который заключает соответствующий договор.
Как разъяснил Верховный Суд РФ в п. 56 Постановления Пленума от 29 мая 2012 г. № 9, договор доверительного управления наследственным имуществом, в том числе в случаях, если в состав наследства входит доля наследодателя в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью либо доверительное управление учреждается до вступления наследника, принявшего наследство, во владение наследством, заключается на срок, определяемый с учетом правил п. 4 ст. 1171 ГК РФ о сроках осуществления мер по управлению наследством. По истечении указанных сроков наследник, принявший наследство, вправе учредить доверительное управление в соответствии с правилами гл. 53 ГК РФ.
В соответствии с п. 1 ст. 1015 ГК РФ доверительным управляющим может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия.
В случаях, когда доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения. При этом доверительный управляющий не может быть выгодоприобретателем по договору доверительного управления. Таким образом, назначить доверительным управляющим наследника нельзя. Г.Е. Авилов, обращая внимание на особенность, которая выделяет договор доверительного управления наследственным имуществом по сравнению с другими договорами доверительного управления, пишет, что «в договоре может быть не указан выгодоприобретатель, так как на момент заключения договора он может быть неизвестен. Выгодоприобретателем по такому договору в конечном счете окажется наследник, к которому отойдет соответствующее имущество». Эта позиция нашла отражение и в Методических рекомендациях «О наследовании долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью» (утвержденных на заседании Координационно-методического совета нотариальных палат ЮФО, СК ФО, ЦФО РФ 28 — 29 мая 2010 г.), согласно п. 4.4 которых правила, предусмотренные гл. 53 ГК РФ, применяются к отношениям по доверительному управлению наследственным имуществом лишь постольку, поскольку иное не вытекает из этих отношений, в связи с чем требование о поименном указании выгодоприобретателей в договоре доверительного управления наследственным имуществом представляется нецелесообразным: состав наследников, принявших наследство, может неоднократно меняться в течение срока действия договора, а внесение в него изменений может быть затруднительным.
Выгодоприобретателями должны быть признаны все наследники, имеющие право наследования имущества, переданного в доверительное управление.
Какое имущество включается в договор доверительного управления
ДДУ – это документ, согласно которому доверительный управляющий наделяется полномочиями по управлению наследуемым имуществом на период от смерти наследодателя до вступления правопреемниками в наследство. Это нужно для того, чтобы наследуемый объект мог функционировать в прежнем режиме.
Наиболее распространенной причиной оформления ДДУ является необходимость управления предприятием, если наследодатель являлся его единственным владельцем или имел долю в уставном капитале.
ДДУ может составляться в отношении других объектов:
- ценные бумаги;
- исключительные права;
- некоторые виды недвижимости.
Важность ДДУ заключается в том, что при его отсутствии предприятием некому будет управлять и распоряжаться все полгода, что влечет за собой частичную или полную утрату его рентабельности.
Доверительное управление может быть назначено самим наследодателем, если в завещании указан исполнитель. При отсутствии данного пункта по инициативе наследников у нотариуса оформляется ДДУ.
Специалист нотариальной конторы рассматривает несколько факторов:
- Можно ли сохранить наследуемое имущество без ДДУ?
- Можно ли оформить вместо ДДУ договор о возмездном оказании услуг или о хранении?
- Может ли наследник самостоятельно распоряжаться наследуемым имуществом до фактического вступления в наследство?